上海撫養權案件專(zhuān)業(yè)律師  此案涉及代孕、基因、各種理論，但法官抓住重點(diǎn)進(jìn)行了判決，成為最高人民法院的指導性案例。其中一個(gè)最重要的智慧就是，在嘗試子女撫養權或監護權的歸屬時(shí)，不需要考慮父母是合法還是非法。代孕是不對的，但是孩子已經(jīng)出生了，要解決孩子的問(wèn)題。

　　法官一方面回避了非法代孕，認為與子女撫養權沒(méi)有直接關(guān)系。另一方面，我也創(chuàng )造性的發(fā)揮了一點(diǎn)，那就是這兩個(gè)孩子雖然不是這個(gè)母親生的，但不是她的基因，而是形成了一種依賴(lài)關(guān)系，參照繼父母與孩子的關(guān)系來(lái)對待。

　　我們的情況是一樣的。這兩個(gè)人在美國結婚的事實(shí)可以作為證據，不是證明他們是中國法律認可的夫妻，而是證明他們想在一起生孩子而不是代理。他們一起接受胚胎移植，在美國登記結婚，孩子出生時(shí)由我們的委托人撫養。他們特殊的撫養關(guān)系是基于長(cháng)期共同生活的客觀(guān)事實(shí)和主觀(guān)愿望，他們總是要撫養孩子。

　　所以在我看來(lái)，在審理這個(gè)案件的時(shí)候，要考慮孩子利益最大化的原則。

　　兒童利益最大化的一個(gè)解釋是，兒童不會(huì )因為父母的性別、膚色、年齡、國籍、國籍和性取向而受到歧視和不平等待遇。這是一項聯(lián)合國公約，有許多先例明確引用這一規則。

　　"一方獲得撫養權，另一方有探視權？"

　　論文:最大化孩子的興趣可能主要考慮幾個(gè)因素。一個(gè)是監護人和被監護人之間的情感紐帶；一是雙方的經(jīng)濟狀況和撫養能力；還有一個(gè)，你剛才說(shuō)了，一個(gè)人判一個(gè)，兩個(gè)孩子就分開(kāi)了。綜合考慮所有這些因素，原告可能沒(méi)有太大優(yōu)勢。

　　上海律師:我認為兩個(gè)孩子在一起是最好的。雖然不是雙胞胎，但基本上是同時(shí)出生的，只差一個(gè)月，一直生活在一起。所以我們起訴的要求是，兩個(gè)孩子都屬于我們。這是我們的立場(chǎng)，我們不希望孩子分開(kāi)。

　　第二，孩子現在沒(méi)有分開(kāi)，都和被告在一起。為什么要打這場(chǎng)官司？因為不希望孩子分開(kāi)，所以希望有兩個(gè)媽媽?zhuān)粋€(gè)能照顧孩子，一個(gè)有探視權?，F在我們完全沒(méi)有權利，這是我們訴訟的基礎。

　　第三，如果法院想在這個(gè)案件中取得平衡，一個(gè)人可能會(huì )被判一個(gè)。但是，無(wú)論是屬于一方還是一人被判另一人，我認為法官都應該考慮如何平衡雙方的利益。一方獲得撫養權，另一方有探視權？

　　這時(shí)候他會(huì )考慮雙方的經(jīng)濟情況，撫養能力，工作時(shí)間?？偟膩?lái)說(shuō)，我不覺(jué)得對方更強，因為所謂的更強其實(shí)就是父母更有錢(qián)。雙方都受過(guò)高等教育，工作能力和收入來(lái)源，沒(méi)有太大差別。這個(gè)時(shí)候說(shuō)你是億萬(wàn)富翁或者說(shuō)我是小康之家，都不能作為區分好壞的依據。

　　法官應該考慮的，可能正是我們當初所擔心的。孩子已經(jīng)形成穩定的生活了嗎？在離婚案件的司法實(shí)踐中，法官往往認為子女的生活狀況不應該有很大的改變。因為對于孩子來(lái)說(shuō)，適應新環(huán)境是一個(gè)很大的挑戰，可能會(huì )產(chǎn)生很強的影響。

　　所以如果延長(cháng)起訴時(shí)間，被告可以多取證，今天拍一個(gè)視頻，明天拍一個(gè)視頻。我們的證據是過(guò)去式，對我們來(lái)說(shuō)是最壞的。

　　每天打電話(huà)都在數她和孩子分開(kāi)的日子，漫長(cháng)的等待讓她有時(shí)覺(jué)得自己走在一條“無(wú)盡的路上”。

　　《華爾街日報》:以原告目前的經(jīng)濟狀況，他能養兩個(gè)孩子嗎？

　　上海律師:我認為原告目前的經(jīng)濟狀況應該沒(méi)有問(wèn)題。但是，有一個(gè)問(wèn)題。在上海，一個(gè)人養兩個(gè)孩子，另一個(gè)人不交撫養費，對她來(lái)說(shuō)會(huì )是一個(gè)很大的挑戰。挑戰在于，首先你的工作應該更好，但是好的工作意味著(zhù)你可能很忙，沒(méi)有時(shí)間照顧孩子。

　　我覺(jué)得如果判給我們兩個(gè)孩子，法官可能要考慮你有沒(méi)有時(shí)間，但不一定要考慮你工作掙多少錢(qián)。據我所知，對方也面臨這個(gè)問(wèn)題。對方比我們忙。孩子們被帶到兩位老人面前，每天用iPad觀(guān)看。

　　《華爾街日報》:你認為他們關(guān)系如何破裂的問(wèn)題會(huì )影響法官對兩個(gè)孩子監護權的判決嗎？

　　上海律師:是的，法官需要知道細節。你們關(guān)系很好。為什么不好？是否存在一些會(huì )影響子女撫養權判斷的情況，如一方是否有一些不良習慣，如家暴、賭博、酗酒、吸毒，或虐待或遺棄子女等。如果不是，那只是因為一方出軌，或者是因為家庭瑣事，而這些原因法官未必重視。

　　有些案件涉及隱私，當事人可能不會(huì )完全告訴我們，但通過(guò)雙方在法庭上的對抗和辯論，大家會(huì )更全面地看到事情的全貌。

　　根據我目前的理解和判斷，此案比較常見(jiàn)，不存在嚴重的法律過(guò)錯。

　　“讓大多數人聽(tīng)到你的聲音”

　　報紙:黨第一次發(fā)現你是什么狀態(tài)？

　　上海律師:去年12月，當顧客第一次來(lái)找我們時(shí)，我們花了很多時(shí)間鼓勵她，但在很多情況下我們從未見(jiàn)過(guò)面。我們通常建議客戶(hù)不要期望太高。但是當當事人找到我們的時(shí)候，她已經(jīng)很消極很沮喪了，對自己或者對案件完全沒(méi)有信心。

　　一方面她覺(jué)得對方太強勢了，連和對方面對面談判的勇氣都沒(méi)有。另一方面，從客觀(guān)事實(shí)來(lái)看，她覺(jué)得自己也很被動(dòng)。第一，在美國生孩子，對方投資多是因為對方經(jīng)濟實(shí)力稍好；第二，“兩個(gè)孩子都是我的”和“我可以做親子鑒定”，都是對方灌輸給她的。

　　所以當她來(lái)找我們時(shí)，她處于猶豫的狀態(tài)。作為律師，我為什么要鼓勵她？因為第一次看到這個(gè)人對兩個(gè)孩子的愛(ài)。雖然有人說(shuō)律師的屁股決定他的頭，他坐在誰(shuí)的身上就能為誰(shuí)說(shuō)話(huà)，但律師有一個(gè)基本原則，就是以事實(shí)為主體，以法律為準繩。

　　當時(shí)我也是一邊聽(tīng)她說(shuō)話(huà)一邊提問(wèn)。在這個(gè)過(guò)程中，我很在意你之前對這兩個(gè)孩子的態(tài)度和狀態(tài)。你真的像你說(shuō)的那樣一直照顧孩子，陪伴孩子，愛(ài)孩子嗎？我讓她拿出證據，結果發(fā)現證據很多。比如她平時(shí)寫(xiě)日記，發(fā)一些文章和朋友。這些資料網(wǎng)上有，不能造假，包括看一些視頻照片。我覺(jué)得這個(gè)媽媽真的很愛(ài)這兩個(gè)孩子。

　　我明確告訴我的委托人，你不需要被動(dòng)和氣餒。只有你振作起來(lái)，讓法官知道你有信心面對未來(lái)的生活，法官才有信心把孩子交給你。我說(shuō)這個(gè)案子你不能輸，因為你現在什么都沒(méi)有，所有的權利都被剝奪了。打官司能多付錢(qián)嗎？

　　我對她的贊美是，她敢于拿起法律武器捍衛自己的權利。很多人沒(méi)有這樣的勇氣。我覺(jué)得她這樣做不僅僅是為了她自己，也是為了她背后的性少數派，那些可能和她有過(guò)類(lèi)似經(jīng)歷的人。

　　本案非常特殊，無(wú)論法院如何判決，都將成為中國少數民族合法權益保護史上的重要里程碑。

　　在中國，同性戀的非刑罪化已經(jīng)實(shí)現。但是同性婚姻合法化還是很難。立法改革需要全社會(huì )討論?，F行立法是少數服從多數。如果你是少數派，你有義務(wù)說(shuō)服多數派，即使你做不到，也要讓多數派聽(tīng)到你的聲音。但是我們國家在這方面很蒼白，輿論和整體環(huán)境也不錯。這個(gè)群體大部分生活在自己封閉的圈子里。

　　近年來(lái)，我們一直致力于維護性少數群體和弱智群體的權利，因此我們遇到了許多內部人士。我們遇到過(guò)一個(gè)案例，一對女同性戀在一起生活了幾十年，其中一個(gè)死了，留下了很多財富。對方雖然照顧伴侶多年，但因為不是配偶，一分錢(qián)也不能繼承。最后這些資產(chǎn)被七姨八姨瓜分了。傷了她很深，但她不想上法庭。.

　　《華爾街日報》:你以前有過(guò)涉及性少數群體子女監護權的案件嗎？

　　上海撫養權案件專(zhuān)業(yè)律師 上海律師:事實(shí)上，我們處理的最多的事情對大多數人來(lái)說(shuō)可能是意想不到的。指兩人自愿承擔監護責任(完全民事行為能力的成年人可以事先與近親屬和其他愿意擔任監護人的個(gè)人或組織協(xié)商。