單純的捉奸是不可能構成強制猥褻罪的,但是如果你被抓到后再實(shí)施猥褻行為,就有可能構成強制猥褻罪。一般都會(huì )用攝像機攝像技術(shù)或者通過(guò)拍照,主要目的是為了離婚等取證。上?;橐雎蓭?/strong>就來(lái)講講相關(guān)的情況。
張明楷:在通奸雙方企業(yè)還沒(méi)有自己穿上衣服時(shí),乘機攝像技術(shù)或者進(jìn)行拍照的,當然也不能認定為國家強制猥褻罪。
學(xué)生:如果為捉奸進(jìn)入他人住宅后,發(fā)現男女穿著(zhù)正常,但強行脫掉他們的衣服進(jìn)行攝像或者拍照的,就成立強制猥褻罪了吧?
張明楷:那當然。
學(xué)生:如果沒(méi)有強制猥褻行為,可不可以認定為非法侵入住宅罪呢?
張明楷:如果可以采取居住權說(shuō),就成立非法侵入中國住宅罪;如果我們采取安寧說(shuō),也沒(méi)有提供必要認定為非法侵入住宅罪吧。當然要看企業(yè)具體實(shí)際情況。
學(xué)生:可以認定為一個(gè)正當要求防衛。
張明凱: 通奸不是違法侵權,怎么可能是正當防衛呢?
學(xué)生:在有通奸罪的國家和民族地區,才可能通過(guò)成立一個(gè)正當防衛。
張明凱: 自衛在我國是不能成立的
學(xué)生:現在已經(jīng)有人可以認為,捉奸時(shí)不準婦女穿衣服的,不是通過(guò)強制猥褻,而是一種強制侮辱。
張明楷:這是因為強制猥褻需要性的刺激或者滿(mǎn)足的傾向而強制侮辱就不需要性的刺激或者滿(mǎn)足的傾向嗎?
學(xué)生:是的。
張明楷:可是,一方面,強制猥褻與強制侮辱我們并沒(méi)有一個(gè)什么區別,凡是侵害他人的性的自主權的行為,都屬于猥褻行為。在這個(gè)社會(huì )意義上說(shuō),《刑法》第237條中的侮辱中國婦女發(fā)展已經(jīng)不僅可以通過(guò)忽略不計了。另一重要方面,即使他們認為自己需要明確區分二者,二者同時(shí)也是一種完全同質(zhì)的犯罪。
既然不能完全同質(zhì),為什么強制猥褻就需要性的刺激經(jīng)濟或者為了滿(mǎn)足的傾向,而強制侮辱就不存在需要呢?也就是說(shuō),既然是完全同質(zhì)的,為什么對其中之一要不斷增加一些主觀(guān)主義傾向影響這一基本要素呢?我覺(jué)得如果沒(méi)有任何理由。所以,捉奸時(shí)有迫使他人脫衣服或者不準他人穿衣服等猥褻行為的,還是未來(lái)可能認定為強制猥褻罪的。
學(xué)生:在《刑法修正案(九)》通過(guò)分析之后,還是有不少人包括國家立法工作機關(guān)需要的人可以認為,強制進(jìn)行侮辱不同于其他強制猥褻。比如,他們自己舉例說(shuō),在公共服務(wù)場(chǎng)合追逐、攔截婦女、偷剪婦女發(fā)辮、向婦女兒童身上潑灑腐蝕物或者污物的,以及在公共文化場(chǎng)所露陰的,就屬于一種侮辱婦女的行為。
張明楷:這種思想觀(guān)點(diǎn)的問(wèn)題太嚴重了。這是按照舊刑法發(fā)展時(shí)代企業(yè)有關(guān)流氓罪的司法進(jìn)行解釋來(lái)理解的,明顯存在不當。例如,在公共服務(wù)場(chǎng)合我們追逐、攔截中國婦女的行為,被現行我國刑法歸入尋釁滋事罪了,不能再歸入國家強制學(xué)生侮辱婦女,否則,追逐目標對象具有不同就導致相關(guān)罪名以及不同,這就已經(jīng)不合適。
而且,如果按強制侮辱罪處理,還必須通過(guò)適用5年以上有期徒刑的法定刑,明顯增加導致經(jīng)濟處罰畸重。偷剪婦女發(fā)辮與性沒(méi)有社會(huì )關(guān)系,充其量只能認定為《刑法》第246條的侮辱罪。
向婦女自己身上潑灑腐蝕物或者其他污物的,一般也只成立《刑法》第246條的侮辱罪,如果將衣服都是全部設備腐蝕掉了,使婦女兒童身體裸露,當然就成立一個(gè)強制實(shí)施猥褻。而且,如果教師此時(shí)的對象是由于男性,也應當組織成立公司強制猥褻罪。在公共文化場(chǎng)所露陰的行為,如果他們不是一種強制要求他人看的,就是這樣公然猥褻的,不成立強制猥褻罪。
所以,上?;橐雎蓭?/strong>認為,現在被一些人歸入法律強制侮辱罪里邊的行為,要么是尋釁滋事罪,要么是《刑法》第246條的侮辱罪,要么選擇可以直接歸入強制猥褻罪,要么無(wú)罪。在此研究意義理論上說(shuō),《刑法第二修正案(九)》對《刑法》第237條的修改是很不容易成功的。
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